“当李逵遇见李鬼”——如何鉴别黑养生机构？

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随着我国物质生活水平的提高，人们越来越重视个人健康和保健。许多中医养生馆如雨后春笋般涌现，更有许多原本与中医并无直接关联的场所，如足浴、休闲会所、美容机构打着中医养生的名号，向顾客推销各种养生保健服务和产品来招揽生意。

人们都希望通过中医养生这种方式让自己变得更加健康，甚至在已经得病的情况下，希望通过中医养生让自己痊愈。许多机构为了赚取利润，向消费者鼓吹夸大服务项目的功效。例如，美容院以中医养生的名义进行美容手术，所谓的养生馆实施针灸、拔罐等医疗行为，为消费者进行疾病诊断。还有一部分“养生大师”通过媒体、网络或者出版书籍的形式进行中医养生宣传、指导大众如何养生甚至治疗疾病。一些“神医”常常用咨询调理、食疗进补、自我诊疗等一些似医非医的模糊概念来混淆民众视线，钻法律的空子。这些行为往往突破了法律、法规相关禁止性规定，涉嫌非法行医。

一、什么是法律意义上的中医诊疗活动

卫生部《医疗机构管理条例实施细则》第八十八条对规定，“治疗活动是指通过各种检查，使用药物、器械及手术等方法，对疾病作出判断和消除疾病、缓解病情、减轻痛苦、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健康的活动。”

卫生部、国家中医药管理局《关于中医推拿按摩等活动管理中有关问题的通知》第一条规定，“以治疗疾病为目的，在疾病诊断的基础上，按照中医理论和诊疗规范等实施中医推拿、按摩、刮痧、拔罐等方法，属于医疗活动，必须在医疗机构内进行，非医疗机构不得开展。”

国家中医药管理局办公室、国家卫生和计划生育委员会办公厅《关于打击非法行医专项行动中有关中医监督问题的批复》第一条规定，“中医诊疗活动是以疾病诊断和治疗为目的，在中医理论指导下通过各种检查，使用药物、技术、器械及手术等方法，对疾病作出判断和消除疾病、缓解病情、减轻痛苦、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健康的活动。”

根据上述法规、规章，可以看出，法律意义上的“中医诊疗活动”需要同时满足以下几个条件：一是以治疗疾病为目的；二是通过各种检查，对疾病作出判断；三是以医学手段对病情进行干预。

二、非医疗机构从事中医养生保健服务可能会被认定为非法诊疗活动的几种情形

需要注意的是，上述定义是对合法合规中医诊疗活动的相关定定义，在实践中，是否同时具备上述三点并不能构成对相关服务被认定为非法诊疗活动的有效抗辩。绝大多数的非法诊疗活动均不具备事实上的医学疗效，不能以不具备客观医学疗效反推行为行为本身不属于非法诊疗活动。非法诊疗活动的非法性，恰恰在于其客观上不具备医学疗效，却往往以能够“药到病除”为噱头，诱使消费者进行欺诈性消费，并严重危害患者身体健康。非法诊疗活动的实施人，多数根本不具有医学专门知识，却打着治病救人的幌子，骗取钱财，坑害人民群众生命健康，其行为不仅侵害了医疗管理秩序，也威胁了社会上不特定众多患者的生命健康。

（一）公开宣传、明示或暗示治疗作用

卫生部、国家中医药管理局《关于中医推拿按摩等活动管理中有关问题的通知》第三条规定，“非医疗机构开展推拿、按摩、刮痧、拔罐等活动，在机构名称、经营项目名称和项目介绍中不得使用‘中医’、‘医疗’、‘治疗’及疾病名称等医疗专门术语，不得宣传治疗作用。”

国家中医药管理局办公室、国家卫生和计划生育委员会办公厅《关于打击非法行医专项行动中有关中医监督问题的批复》第二条规定，“非医疗机构及其人员在经营活动中……不得宣传治疗作用……”

是否公开宣传、明示或暗示治疗作用，是非法诊疗活动的关键特征之一，中医有许多技术方法，许多兼具医疗与保健的双重作用，但只要公开宣传、明示或暗示治疗作用，则会被认定为诊疗活动。

（二）采用具有创伤性、侵入性或者高危险性的技术方法，或开具药品处方

国家中医药管理局办公室、国家卫生和计划生育委员会办公厅《关于打击非法行医专项行动中有关中医监督问题的批复》第二条规定，“非医疗机构及其人员在经营活动中不得使用针刺、瘢痕灸、发泡灸、牵引、扳法、中医微创类技术、中药灌洗肠以及其他具有创伤性、侵入性或者高危险性的技术方法；不得开具药品处方……”

值得注意的是，采取上述规定列举之外的技术方法，但该技术方法具备高度危险性或明显超出正常人体承受能力的，可能会被认定为“具有高危险性的技术方法”，进而被认定为诊疗活动。如笔者接触某案例，某机构对消费者进行每日三次，每次三十分钟的高强度、高频率拔罐，该拔罐明显超出正常健康人体承受能力，多名消费者出现了皮肤大面积溃烂，严重者还导致了器官衰竭。

三、中医养生保健机构如何规避经营风险

根据《国家中医药管理局关于促进中医养生保健服务发展的指导意见》（国中医药医政发[2016]1号）第五条规定，“中医养生保健机构可以提供中医健康状态辨识与评估、咨询指导、健康干预、健康管理等服务，对服务人群进行健康干预时可以使用按摩、刮痧、拔罐、艾灸、熏洗等中医技术及以中医理论为指导的其他养生保健方法及产品等。”

中医有许多技术方法，许多技术方法既可用于疾病治疗，也可用于养生保健，具有医疗与保健的双重作用。养生保健机构只能进行健康干预，也就是亚健康调理，在实际经营过程中，有以下几条经营红线一定不能触碰：一是坚决不能公开宣传、明示或暗示治疗作用；二是坚决不能采取具有创伤性、侵入性或者高危险性的技术方法；三是坚决不能雇佣无证人员上岗。

四、消费者遭遇非法中医诊疗活动后应如何维权

遭遇非法中医诊疗活动后，应妥善留存所有的付费凭证、机构宣传手册、购买服务合同等，具备条件的，可对非法诊疗活动过程进行录像、拍照取证，身体因非法诊疗遭受损害的，还应立即到正规医院就诊并留存相关病例材料。同时，向非法养生机构所在地卫生和计划生育委员会反映举报，必要时，可以向公安机关以涉嫌非法行医罪提起刑事控告。

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